АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 8 июня 2016 г. в„– Ф09-5246/16

Дело в„– А60-37417/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2016 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 08 июня 2016 г.
Арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Вдовина Ю.В.,
судей Василенко С.Н., Гусева О.Г.
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЖКХ-Холдинг" (ИНН: 6673118293, ОГРН: 1046604811054); (далее - общество "ЖКХ-Холдинг", налогоплательщик) на решение Арбитражного суда Свердловской области от 12.11.2015 по делу в„– А60-37417/2015 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2016 по тому же делу.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.
В судебном заседании принял участие представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы в„– 24 по Свердловской области (ИНН: 6678000016, ОГРН: 1116659010291); (далее - налоговый орган, инспекция) - Крачнакова Т.С. (доверенность от 23.11.2015 в„– 05-14/36412).

Общество "ЖКХ-Холдинг" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительными решений инспекции от 22.05.2015 в„– 18712 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, от 22.05.2015 в„– 1741 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость (далее - НДС), а также обязании налоговый орган устранить допущенные нарушения прав налогоплательщика (с учетом принятого судом уточнения в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Решением суда от 12.11.2015 (судья Колосова Л.В.) в удовлетворении заявления отказано.
Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2016 (судьи Васильева Е.В., Борзенкова И.В., Савельева Н.М.) решение суда оставлено без изменения.
В кассационной жалобе Общество "ЖКХ-Холдинг" просит указанные судебные акты отменить, ссылаясь на п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Налоговый кодекс), в силу которых он имел право на вычет в период сдачи работ - 4 квартале 2011 года, поэтому ссылка судов на п. 5 ст. 171 Налогового кодекса не обоснованна; заявитель не был освобожден от обязанностей налогоплательщика; суды пришли к ошибочному выводу в возможности получения вычета только по деятельности, облагаемой НДС, что противоречит нормам законодательства и правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 25.01.2011 в„– 10120/10; налог исчислен дважды - с суммы предварительной оплаты, а также с суммы выполненных работ подрядными организациями.
В отзыве на кассационную жалобу инспекция просит оставить оспариваемые судебные акты без изменения.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.
При рассмотрении спора судами установлено, что инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленной обществом 31.12.2014 уточненной декларации по НДС за IV квартал 2011 года, в которой заявлено к возмещению из бюджета 780 973 руб. НДС, по результатам которой составлен акт от 14.04.2015 в„– 47335 и вынесены решения от 22.05.2015 в„– 1741 об отказе в возмещении НДС в сумме 780 973 руб. и от 22.05.2015 в„– 18712 об отказе в привлечении к налоговой ответственности, которым обществу доначислен и предложен к уплате НДС в сумме 171 182 руб.
Решением Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области от 06.07.2015 в„– 684/15 решение налогового органа от 22.05.2015 в„– 18712 изменено в части выводов о необоснованном предъявлении к вычету НДС в сумме 94 847 руб. В остальной части решения инспекции оставлены без изменения.
Таким образом, вступившими в силу решениями инспекции обществу "ЖКХ-Холдинг" отказано в возмещении НДС в сумме 780 973 руб. и произведено его доначисление в сумме 76 335 руб. (171 182 руб. - 94 847 руб.) на том основании, что право на вычет в сумме 857 308 руб. налогоплательщик не имеет.
Основанием для вынесения решений послужили выводы налогового органа о том, что право на вычет НДС в данном случае у общества отсутствует, поскольку с 01.01.2010 операции по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, работ (услуг) по управлению многоквартирными домами и других работ, выполняемых собственными силами управляющих организаций и ТСЖ, не подлежат налогообложению.
Считая решения налогового органа незаконными и необоснованными, общество "ЖКХ-Холдинг" обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.
Суды отказали в удовлетворении заявленных требований, обоснованно исходя из следующего.
В соответствии с п. 1, 2 ст. 171 Налогового кодекса при исчислении НДС, подлежащего уплате в бюджет, налогоплательщик вправе уменьшить общую сумму, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения по НДС, вычеты. Одним из условий применения налоговых вычетов является приобретение товаров (работ, услуг) для осуществления операций, облагаемых НДС.
Согласно п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 Налогового кодекса суммы НДС, уплаченные налогоплательщиком с авансов, принимаются к вычету с даты отгрузки соответствующего товара (работ, услуг).
В силу подп. 30 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса (в редакции Федерального закона от 28.11.2009 в„– 287-ФЗ) предусмотрено, что реализация работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, выполняемых (оказываемых) управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными, жилищными или иными специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги, при условии приобретения работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме указанными налогоплательщиками у организаций и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполняющих (оказывающих) данные работы (услуги), освобождены от налогообложения НДС с 01.01.2010.
Соответственно и НДС, уплаченный контрагентам, непосредственно выполняющим (оказывающим) данные работы (услуги), не подлежит возмещению из бюджета, а учитывается в стоимости этих работ (услуг).
Согласно п. 8 ст. 149 Налогового кодекса при изменении редакции п. 1 - 3 настоящей статьи (отмене освобождения от налогообложения или отнесении налогооблагаемых операций к операциям, не подлежащим налогообложению) налогоплательщиками применяется тот порядок определения налоговой базы (или освобождения от налогообложения), который действовал на дату отгрузки товаров (работ, услуг) вне зависимости от даты их оплаты.
При этом в вышеуказанных нормах Кодекса не предусмотрено право плательщика НДС на вычет сумм НДС, исчисленных и уплаченных налогоплательщиком в бюджет с полученных сумм авансовых платежей при реализации товаров (работ, услуг), в счет оплаты которых поступили авансы, в периоде после получения налогоплательщиком освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика.
Кроме того, и Федеральный закон 28.11.2009 в„– 287-ФЗ "О внесении изменений в статьи 149 и 162 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" переходных положений или особенностей действия спорной нормы в связи внесенными в ст. 149 Налогового кодекса изменениями также не предусматривал.
Пунктом 5 ст. 149 Налогового кодекса предусмотрена возможность отказа налогоплательщика, осуществляющего операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 ст. 149 Налогового кодекса, от освобождения таких операций от налогообложения, путем представления соответствующего заявления в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.
Из положений названной нормы следует, что такой отказ или приостановление возможен только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами п. 3 ст. 149 Налогового кодекса.
Таким образом, как верно указано судами, только при условии отказа от применения льгот по налогообложению в порядке, предусмотренном п. 5 ст. 149 Налогового кодекса, налогоплательщик вправе применять обычный порядок исчисления налога и применения налоговых вычетов в отношении операций, перечисленных в ст. 149 Налогового кодекса, в том числе в отношении операций по реализации работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном жилом доме.
Судами установлено и материалами дела подтверждено, что в представленной в налоговый орган уточненной декларации по НДС за IV квартал 2011 года налогоплательщиком, в том числе заявлена к вычету сумма налога, исчисленная с суммы оплаты, частичной оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров.
В IV квартале 2011 года обществом осуществлены работы по капитальному ремонту обслуживаемого жилого фонда, стоимость капитального ремонта, сданного подрядными организациями, составила 5 620 130 руб. 51 коп., которая оплачена заявителем за счет денежных средств, собранных с населения на проведение капитального ремонта в 2008 и 2009 годах и отраженных в книге продаж за IV квартал 2008 года по III квартал 2009 года как авансовые платежи. Поскольку средства населения на проведение капитального ремонта до 01.01.2010 не использованы, то сальдо накопленных авансов и, соответственно, уплаченного с них НДС перешло на последующие периоды, его часть была использована в IV квартале 2011 года.
Заявление об отказе от освобождения от уплаты НДС, налогоплательщиком в налоговый орган не подавалось.
Таким образом, суды пришли к правильному выводу о том, что общество "ЖКХ-Холдинг" не может реализовать право на налоговые вычеты, возникшее после получения освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика по рассматриваемым услугам, соответственно, предъявление обществом к вычету сумм НДС, уплаченных в бюджет с полученных в 2008 и 2009 годах авансовых платежей, в IV квартале 2011 года, когда фактически выполнены работы, в счет которых получены авансы, но действовала норма об освобождении от исполнения обязанностей налогоплательщика по этим работам, не основано на нормах Налогового кодекса.
Доводы заявителя жалобы о том, что в силу п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 Налогового кодекса он имел право на вычет в период сдачи работ - IV квартал 2011 года, в связи с чем ссылка на п. 5 ст. 171 Налогового кодекса является необоснованной, правомерно отклонен судом апелляционной инстанции, поскольку в IV квартале 2011 года налогоплательщик использовал льготу по НДС, установленную подп. 30 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса "Операции, не подлежащие налогообложению, освобожденные от налогообложения", и не исчислял НДС в налоговом периоде, когда работы на капитальный ремонт были фактически произведены, права на применение вычетов с полученной предоплаты в период отгрузки в общем порядке, установленном п. 8 ст. 171 Налогового кодекса для операций, облагаемых НДС, он не имеет.
Довод общества "ЖКХ-Холдинг" о том, что оно не было освобождено от обязанностей налогоплательщика, обоснованно не принят судами, так как из декларации за IV квартал 2011 года следует, что льгота (код льготы 10102630), предусмотренная подп. 30 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса, налогоплательщиком используется.
Таким образом, суды обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований.
Фактические обстоятельства установлены судами в полном объеме, всем обстоятельствам дела, доводам и возражениям сторон судами дана надлежащая правовая оценка, выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам, исследованным в соответствии с требованиями, определенными ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Иное толкование заявителем положений законодательства, а также иная оценка обстоятельств дела не свидетельствуют о неправильном применении судами норм материального права.
Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом кассационной инстанции не установлено.
С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.
Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 12.11.2015 по делу в„– А60-37417/2015 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2016 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЖКХ-Холдинг" - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий
Ю.В.ВДОВИН

Судьи
С.Н.ВАСИЛЕНКО
О.Г.ГУСЕВ


------------------------------------------------------------------