АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 27 октября 2016 г. в„– Ф09-9240/16

Дело в„– А50-24849/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2016 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 27 октября 2016 г.
Арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Черкасской Г.Н.,
судей Громовой Л.В., Лимонова И.В.
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Промсервис" (ИНН: 5911062875, ОГРН: 1105911001547; далее - общество "Промсервис", теплосетевая организация) на решение Арбитражного суда Пермского края от 25.03.2016 по делу в„– А50-24849/2015 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2016 по тому же делу.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.
В судебном заседании, проведенном путем использования систем видеоконференц-связи, организованной Арбитражным судом Пермского края, приняли участие представители:
общества "Промсервис" - Боброва Я.О. (доверенность от 22.10.2014);
закрытого акционерного общества "Березниковская сетевая компания" (ОГРН: 1095904011114, ИНН: 5904212505; далее - общество "БСК", теплоснабжающая организация) - Урасбаева А.М. (доверенность от 08.09.2016).

Общество "Промсервис" обратилось в Арбитражный суд Пермского края с исковым заявлением к обществу "БСК" об урегулировании разногласий по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя в части п. 2.3.19 и 2.7.5 (с учетом уточнения искового требования, принятого судом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Решением суда от 25.03.2016 (судья Неклюдова А.А.) исковые требования удовлетворены.
Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2016 (судьи Масальская Н.Г., Бородулина М.В., Яринский С.А.) решение суда оставлено без изменения.
В кассационной жалобе общество "Промсервис" просит указанные судебные акты отменить, принять новое решение, изложив п. 2.3.19 договора в редакции, предложенной истцом: "Приобретать у Теплоснабжающей организации тепловую энергию (мощность), теплоноситель для целей компенсации потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях Теплосетевой организации в объеме фактических потерь, определенных в соответствии с показаниями приборов учета, в случае отсутствия приборов учета в объеме, рассчитанном в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации".
Заявитель ссылается на неправомерность применения судом раздела V "Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей" Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 в„– 1034 (далее - Правила в„– 1034), поскольку в данных правилах речь идет о сверхнормативных потерях, понятия "фактические потери" правила не содержат. По мнению общества "Промсервис", поскольку в законодательстве о теплоснабжении отсутствуют нормы, регулирующие вопросы распределения фактических потерь энергии между участниками процесса теплоснабжения, формулировка об определении порядка компенсации фактических тепловых потерь в соответствии с требованиями законодательства некорректна.
В обоснование своих доводов общество "Промсервис" приводит содержание п. 38, 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 в„– 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения", а также ссылается на п. 1.4 Методических указаний по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "Тепловые потери". СО 153-34.20.523(3)-2003, утвержденных Приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.06.2003 в„– 278, согласно которому фактические эксплуатационные тепловые потери определяются как значения тепловых потерь за прошедший период при фактических схемах и температурных режимах работы тепловых сетей и параметрах окружающей среды за этот же период.
Заявитель жалобы считает, что ввиду отсутствия в законодательстве четкого юридического определения фактических тепловых потерь, а также формул их расчета, такие потери должны определяться по методике действующих правил учета тепловой энергии и теплоносителя. Поскольку достоверно установить фактические потери невозможно, принятие пункта 2.3.19 в редакции, предложенной ответчиком, полагает общество "Промсервис", может привести к нарушению его прав, повлечь неосновательное обогащение ответчика за счет истца.
В отзыве на кассационную жалобу общество "БСК" просит оставить оспариваемые судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции на основании ст. 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе.
Как установлено судами и следует из материалов дела, общество "БСК" является теплоснабжающей организацией, осуществляющей поставку тепловой энергии своим абонентам.
Общество "Промсервис" является сетевой организацией, с использованием принадлежащих ему тепловых сетей осуществляет передачу тепловой энергии потребителям общества "БСК". Данное обстоятельство сторонами не оспаривается. Постановлением Региональной службы по тарифам Пермского края от 12.11.2014 в„– 200-т обществу "Промсервис" утвержден тариф на передачу тепловой энергии, теплоносителя.
Письмом от 16.03.2015 в„– 22 истец предложил ответчику заключить договор на передачу тепловой энергии, в ответ на него общество "БСК" направило обществу "Промсервис" проект договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, в соответствии с условиями которого теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и (или) передачу тепловой энергии, теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги на условиях, определяемых данным договором.
В связи с возникшими разногласиями при заключении договора спор в соответствии со ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации передан в арбитражный суд.
В разделе 2.3 договора устанавливаются обязанности теплосетевой организации.
Решением суда п. 2.13.19 принят в редакции ответчика:
"Приобретать у Теплоснабжающей организации тепловую энергию (мощность), теплоноситель для целей компенсации потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях Теплосетевой организации в объеме фактических потерь, определенных в соответствии с показаниями приборов учета, в случае отсутствия приборов учета в объеме, рассчитанном в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации".
Пункт 2.7.5 договора принят в редакции истца:
"В случае выявления объектов Потребителей Теплоснабжающей организации, не включенных в Приложение в„– 1 настоящего Договора - бездоговорное потребление - составить акт о выявлении бездоговорного потребления с уведомлением об участии Теплоснабжающей организации, Потребителя или иного лица, осуществляющего бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя. Отказ теплоснабжающей организации, Потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте. В этом случае составленный Теплосетевой организацией акт о выявлении бездоговорного потребления направляется Теплоснабжающей организацией в течение трех дней с момента его оформления.
В течение 5-ти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя Теплосетевая организация на основании указанного акта, документов, представленных Потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя, производит расчет объема бездоговорного потребления в части услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя. Объем бездоговорного потребления определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более, чем за три года.
На основании расчета объема бездоговорного потребления Теплосетевая организация определяет стоимость услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, и направляет Теплоснабжающей организации требование об их уплате".
Суд апелляционной инстанции, оставляя решение без изменения, с выводами суда первой инстанции согласился, признал их правильными, соответствующими имеющимся в материалах дела доказательствам и требованиям закона.
Выводы судов соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и действующему законодательству.
Пунктом 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
В соответствии со ст. 17 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.
Пунктом 4 ст. 15 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" предусмотрено, что теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.
В силу ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
В соответствии с п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
Пунктом 1 ст. 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Федеральным законом от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" регулируются правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения.
Согласно основным терминам, содержащимся в ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей); теплосетевая организация - организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).
В силу п. 12 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" передача тепловой энергии, теплоносителя - совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя.
Пунктами 2, 3 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" предусмотрено, что по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.
Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является обязательным для заключения теплосетевыми организациями. Порядок заключения и исполнения такого договора устанавливается правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.
К существенным условиям договора относится, в частности, расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей (п. 4 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении", п. 74 Правил в„– 808).
В результате согласования разногласий теплоснабжающая организация предложила принять пункт 2.3.19 договора в следующей редакции: "Приобретать у Теплоснабжающей организации тепловую энергию (мощность), теплоноситель для целей компенсации потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях Теплосетевой организации в объеме фактических потерь, определенных в соответствии с показаниями приборов учета, в случае отсутствия приборов учета в объеме, рассчитанном в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации".
Теплосетевая организация предложила иную редакцию данного пункта: "Приобретать у Теплоснабжающей организации тепловую энергию (мощность), теплоноситель для целей компенсации потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях Теплосетевой организации в объеме фактических потерь, в случае отсутствия приборов учета в объеме нормативных потерь, установленных РСТ для теплосетевой организации".Предложение договорного условия такого содержания теплосетевая организация обосновала ссылкой на приказ ФСТ от 13.06.2013 в„– 760-т, указав, что при определении тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя объем отпуска тепловой энергии в тепловые сети, уменьшается на объем нормативных технологических потерь тепловой энергии в тепловых сетях. В частности согласно экспертному заключению РСТ Пермского края при установлении тарифа на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя для общества с ограниченной ответственностью "Промсервис" были учтены нормативные технологические потери тепловой энергии в объеме 5%.
Оценив в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предложенные истцом и ответчиком редакции пункта 2.3.19 договора, суды правильно исходили из того, что фактические потери тепловой энергии, возникающие в сетях, подлежат компенсации, при этом, приняв во внимание отсутствие приборов учета на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей истца и ответчика, а также на сетях конечных потребителей, признали соответствующей действующему законодательству редакцию названного пункта, предложенную ответчиком, как предусматривающую использование установленных действующим законодательством расчетных способов определения фактических потерь тепловой энергии в сетях теплосетевой организации.
Согласно п. 128 Правил в„– 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:
а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);
б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).
Суды правильно исходили из того, что раздел V "Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей" Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 в„– 1034, не предусматривает предложенного истцом метода расчета фактических потерь, согласно которому в случае отсутствия приборов учета фактические потери тепловой энергии принимаются равными объему нормативных потерь, установленных РСТ для теплосетевой организации.
Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.
С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба общества "Промсервис" - без удовлетворения.
Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Пермского края от 25.03.2016 по делу в„– А50-24849/2015 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2016 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Промсервис" - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий
Г.Н.ЧЕРКАССКАЯ

Судьи
Л.В.ГРОМОВА
И.В.ЛИМОНОВ


------------------------------------------------------------------