АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 1 сентября 2016 г. в„– Ф09-7856/16

Дело в„– А76-8358/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2016 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 01 сентября 2016 г.
Арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Сирота Е.Г.,
судей Тимофеевой А.Д., Черемных Л.Н.
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" (ИНН: 7404064066, ОГРН: 1147404001062; далее - общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО") на решение Арбитражного суда Челябинской области от 14.03.2016 по делу в„– А76-8358/2015 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2016 по тому же делу.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.
В судебном заседании приняли участие представители:
общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" - Канафиев Р.Р. (доверенность от 27.01.2016), Набиуллин Ф.Ф. (доверенность от 11.05.2016);
общества с ограниченной ответственностью "НОВАТЭК-Челябинск" (ИНН: 7404056114, ОГРН: 1107404003376; далее - общество "НОВАТЭК-Челябинск") - Решетов А.Ю. (доверенность от 11.01.2016 в„– 143/2016).

Общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском к обществу "НОВАТЭК-Челябинск", акционерному обществу "Газпром газораспределение Челябинск" (далее - общество "Газпром газораспределение Челябинск") об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора на поставку и транспортировку газа от 16.10.2014 в„– 3-01-26-4983 (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
На основании ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Златоустовский электрометаллургический завод", муниципальное унитарное предприятие "Коммунальные сети" Златоустовского городского округа, администрация Златоустовского городского округа, Федеральное бюджетное учреждение "Челябинский "ЦСМ", Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору.
Решением суда от 14.03.2016 (судья Лукьянова М.В.) исковые требования удовлетворены частично; разногласия, возникшие между обществом "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО", обществом "НОВАТЭК-Челябинск" и обществом "Газпром газораспределение Челябинск" при заключении договора на поставку и транспортировку газа от 16.10.2014 в„– 3-01-26-4983, определены в следующей редакции:
Пункт 2.3 принять в редакции:
"Изменение объемов поставки газа, либо перераспределение по объектам (точкам) подключения с установлением новых значений Базового месячного объема газа допускается по соглашению сторон, заключенному в письменной форме и с учетом выполнения всех нижеперечисленных условий:
1) Заявка покупателя направляется поставщику не позднее чем:
- за 92 дня до начала очередного календарного года периода поставки;
- за 52 дня до начала соответствующего квартала поставки;
- за 5 дней до начала соответствующего месяца поставки;
2) наличие свободных ресурсов газа у поставщика;
3) наличие технической возможности газотранспортной и газораспределительной систем.".
Абзац 2 пункта 2.5 принять в следующей редакции:
"Местом приема-передачи газа от ГРО покупателю является граница раздела балансовой принадлежности газопроводов общества "ЗЭМЗ" и газопроводов покупателя по каждому объекту (точке) подключения, указанному в приложении 1".
Абзац 2 пункта 3.3 принять в следующей редакции:
"Под нарушением сроков оплаты за поставленный газ и услуги по его транспортировке стороны понимают неисполнение или ненадлежащее исполнение покупателем обязательств по оплате окончательного платежа за один месяц поставки и транспортировки газа в соответствии с пунктом 5.5.2, договора и пунктом 2 приложения в„– 5 к настоящему договору".
Пункт 3.5 принять в следующей редакции:
"Покупатель обязуется обеспечить наличие и готовность к работе резервных топливных хозяйств, а также переход на резервные виды топлива, если топливным режимом установлен данный вид топлива. При этом покупатель по запросу поставщика представляет информацию о наличии резервных видов топлива и готовности на его переход газопотребляющих установок".
Пункт 4.1 принять в следующей редакции:
"Количество поставляемого газа (объем) определяется по контрольно-измерительным приборам поставщика, установленным на узле учета газа, а в случае их отсутствия или неисправности по контрольно-измерительным приборам покупателя, с увеличением на величину погрешности измерения расхода, определенную пунктом 4.7 Договора".
Пункт 4.2 принять в следующей редакции:
"При отсутствии приборов учета газа (на период их отсутствия), а также при неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, по которым производится определение количества поставленного газа, а также при отсутствии действующего поверительного клейма и отсутствии надлежащим образом установленной пломбы поставщика на запорном устройстве обводной (байпасной) линии объем поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок или иным согласованным сторонами способом и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, отсутствии клейма или пломбы поставщика, отсутствия приборов учета газа, исходя из 24 часов работы их в сутки.
Факт неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, отсутствия действующего поверительного клейма и отсутствия пломбы поставщика, а также факт отсутствия приборов учета удостоверяется актом проверки приборов учета (далее - Акт проверки), подписываемым поставщиком и покупателем. При уклонении покупателя от подписания Акта проверки, акт подписывается поставщиком и ГРО с отметкой об отказе покупателя от подписания Акта проверки".
Пункт 4.2.1 принять в следующей редакции:
"При обнаружении неисправности поставщиком в ходе проведения проверки правильности работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений под периодом неисправности понимается период с 1-го числа месяца, в котором обнаружена неисправность до даты ее устранения, подтвержденной Актом проверки, составленным сторонами".
Пункт 4.6 принять в следующей редакции:
"Представителям поставщика и/или ГРО предоставляется право в присутствии должностных лиц владельца узлов учета газа проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов, а также наличия и ведения необходимой документации.
В случае недопуска покупателем представителей поставщика и/или ГРО при осуществлении контроля, покупатель в течение суток предоставляет поставщику и/или ГРО в письменном виде мотивированное объяснение причин недопуска. При этом поставщик и/или ГРО составляют Акт о недопуске. Акт о недопуске подписывается поставщиком и/или ГРО, а также покупателем. В случае отказа покупателя от подписания акта, об этом делается отметка и Акт подписывается представителями поставщика и/или ГРО.
Покупатель обязан в течение 2 (двух) рабочих дней после осуществления контроля поставщиком и/или ГРО, обеспечить возможность повторной проверки поставщиком и/или ГРО правильности работы контрольно-измерительных приборов, а также наличия и ведения необходимой документации.
В случае недопуска покупателем представителей поставщика и/или ГРО при повторном осуществлении контроля, последними составляется Акт о недопуске. Акт о недопуске подписывается поставщиком и/или ГРО, а также покупателем.
В случае отказа покупателя от подписания Акта, об этом делается отметка и Акт подписывается представителями поставщика и/или ГРО. В этом случае расход газа определяется по проектной мощности газоиспользующих установок со дня составления Акта, исходя из 24 часов работы их в сутки, за период с 1-го числа месяца составления названного Акта до дня, когда покупателем будет обеспечен доступ представителей поставщика и/или ГРО для проверки правильности работы контрольно-измерительных приборов, а в случае обнаружения неисправности, до даты ее устранения, подтвержденной Актом, составленным сторонами".
Пункт 4.7 принять в следующей редакции:
"Измерение основных параметров и качественных показателей газового потока и расхода газа осуществляется по методике выполнения измерений, утвержденной в установленном порядке. Пределы измерений приборов учета газа должны обеспечивать измерение во всем диапазоне расхода газа оборудованием покупателя, причем минимальная граница измерения расхода должна определяться из расчета работы узла учета газа с погрешностью, не превышающей предельно - допустимую погрешность измерения расхода газа при минимальном газопотреблении оборудованием покупателя. Расчет погрешности измерительного комплекса производится органами Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии. В случае отсутствия расчета погрешность принимается максимально-допустимой по ГОСТ Р 8.741-2011, т.е. 3 (три) процента.".
Пункт 4.13 принять в следующей редакции:
"Поставщик производит опломбирование газопотребляющего оборудования покупателя газа в связи с прекращением подачи и/или отбора газа. Пуск газа производится только с письменного разрешения поставщика".
Пункт 4.14 принять в следующей редакции:
"Поставщик вправе:
- установить дополнительно свои узлы учета газа и оборудование телеметрии, включая установку оборудования телеметрии на узлы учета газа покупателя;
- аттестовать свои узлы учета в качестве "коммерческих";
- получить беспрепятственный доступ сотрудников поставщика и аккредитованных подрядных организаций к оборудованию учета газа и телеметрии;
- обеспечивать сохранность своих узлов учета газа и оборудования телеметрии по отдельному договору.
Техническими и программными средствами узла учета поставщика должна быть предусмотрена передача данных о мгновенных и архивных значениях расхода и параметрах измеряемой среды и возможность данную информацию получать покупателем не чаще, чем через каждые два часа.
Затраты по внедрению и эксплуатации узла учета несет поставщик. Для установки узлов учета покупатель, при наличии технической возможности, предоставляет безвозмездно для этих целей участок газопровода. Покупатель обеспечивает электроснабжение узлов учета газа поставщика по 3-ей категории надежности".
Пункт 5.5.2 принять в следующей редакции:
"Оплата за поставляемый газ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5.6 договора, осуществляется в следующем порядке:
- 35 процентов плановой стоимости месячной поставки газа вносится в срок до 18-го числа месяца поставки и транспортировки газа на расчетный счет поставщика;
- 50 процентов плановой стоимости месячной поставки газа вносится в срок до последнего числа месяца поставки и транспортировки газа на расчетный счет поставщика. Если последнее число месяца приходится на выходной или праздничный день, то оплата осуществляется в последний рабочий день этого месяца;
- Окончательный платеж за поставленный газ осуществляется покупателем в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки и транспортировки газа, и рассчитывается как разница между фактической стоимостью газа по договору, определенной в товарной накладной ТОРГ в„– 12 на газ, и вышеназванными платежами, предусмотренными настоящим пунктом Договора".
Пункт 5.6 не исключать из текста договора.
Пункт 7.1 принять в следующей редакции:
"В случае нарушения покупателем срока оплаты за поставку газа, установленного в пункте 5.5.2 договора, покупатель несет ответственность за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Пункт 7.3 принять в следующей редакции:
"В случае нарушения покупателем сроков окончательных расчетов за услуги по транспортировке газа, согласованных ГРО и покупателем в Приложении к договору, покупатель уплачивает ГРО неустойку в размере, предусмотренном Приложением в„– 5 к договору".
Пункты 7.2, 7.4 исключить из текста договора.
Приложение в„– 1 к договору принять в следующей редакции:
Приложение в„– 1 к Договору на поставку и транспортировку газа от 16.10.2014 в„– 3-01-26-4983

График поставки газа

01.01.2016 - 31.12.2016
ООО "ЗЭМЗ-Энерго", ГРС г. Златоуст
Итого по площадке:
36 336,000
1 квартал
-
2 квартал
-
3 квартал
-
4 квартал
36 336,000
Январь
-
Апрель
-
Июль
-
Октябрь
8 905,000
Февраль
-
Май
-
Август
-
Ноябрь
12 382,000
Март
-
Июнь
-
Сентябрь
-
Декабрь
15 049,000

01.01.2017 - 31.12.2014
ООО "ЗЭМЗ-Энерго", ГРС г. Златоуст
Итого по площадке
106 346,000
1 квартал
40 574,000
2 квартал
17 904,000
3 квартал
11 532,000
4 квартал
36 336,000
Январь
15 162,000
Апрель
8 755,000
Июль
2 818,000
Октябрь
8 905,000
Февраль
12 956,000
Май
6 313,000
Август
2 959,000
Ноябрь
12 382,000
Март
12 456,000
Июнь
2 836,000
Сентябрь
5 755,000
Декабрь
15 049,000

Поставщик ГРО Покупатель
___________________ _________________ _________________
"__" _____ 20___г. "__" _____ 20___г. "__" ____ 20___г.

Принять приложение в„– 2 в следующей редакции:

Nв„– п/п
Тип контрольно-измерительных приборов
Место установки приборов
Наименование
Тип дублирующих контрольно-измерительных приборов (при наличии)
1
Счетчик газа
ООО "ЗЭМЗ-Энерго"
WBZ08
-
2
Датчик давления
Rosemount 3051 CA
-
3
Датчик температуры
Rosemount Pt 100
-
4
Электронный корректор (вычислитель)
ERZ 2000
-

Nв„– п/п
Местонахождение газопотребляющего оборудования
Тип газопотребляющего оборудования
Кол-во, шт.
Расход газа при проектной мощности (нагрузке) газопотребляющего оборудования, н. м. куб. / час
1
ООО "ЗЭМЗ-Энерго"
Паровой котел ДКВР 20-30, станц. в„– 1
1
1648
2
Паровой котел ДКВР 20-30, станц. в„– 2
1
1680
3
Паровой котел ГМ-50-1, станц. в„– 3
1
5179
4
Паровой котел ГМ-50, станц. в„– 4
1
4110
5
Паровой котел ДЕ-25-24-380, станц. в„– 10
1
1950
6
Водогрейный котел ПТВМ-50, станц. в„– 5
1
4000
7
водогрейный котел ПТВМ-50, станц. в„– 6
1
4420
8
водогрейный котел КВГМ-100-150, станц. в„– 7
1
9100
9
водогрейный котел КВГМ-100, станц.
в„– 8
1
10200

Поставщик ГРО Покупатель
___________________ _________________ _________________
"__" _____ 20___г. "__" _____ 20___г. "__" ____ 20___г.

Пункт 2 Приложения в„– 5 к Договору изложить в следующей редакции: "Покупатель осуществляет оплату услуг по транспортировке газа в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем транспортировки Газа на расчетный счет ГРО".
Пункт 3 Приложения в„– 5 к договору изложить в следующей редакции: "В случае несвоевременной и (или) неполной оплаты за услуги по транспортировке газа потребитель газа обязан уплатить ГРО пени в соответствии со ст. 25 Федерального закона от 31.03.1999 в„– 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации".
Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2016 (судьи Баканов В.В., Махрова Н.В., Румянцев А.А.) решение суда оставлено без изменения.
В кассационной жалобе общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" просит указанные судебные акты отменить в части указания в Приложении в„– 1 точкой поставки - ГРС; определения количества поставляемого газа по контрольно-измерительным приборам поставщика (п. 4.1); определения периода неисправности контрольно-измерительных приборов с 1-го числа месяца, в котором обнаружена неисправность (п. 4.2.1); указания в Приложении в„– 2 "Наименование контрольно-измерительных приборов учета газа" к договору на поставку и транспортировку газа на приборы учета поставщика; порядка оплаты за поставляемый газ (п. 5.5.2.).
Заявитель указывает, что в принятой судом редакции Приложения в„– 1 точка поставки ("ООО "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО", ГРС г. Златоуст") не соответствует редакции п. 2.5 договора, согласно которому местом приема-передачи газа от ГРО Покупателю является граница раздела балансовой принадлежности газопроводов ООО "ЗЭМЗ" и газопроводов покупателя по каждому объекту (точке) подключения, указанному в Приложении в„– 1.
Ссылаясь на п. 23 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 в„– 162 (далее - Правила поставки газа) заявитель полагает, что учет природного газа должен производиться по приборам покупателя, установленным в соответствии с выданными поставщиком Техническими условиями на ГРП-3, ГРП-12. Применять увеличение показаний приборов учета покупателя на величину максимально - допустимой погрешности измерения расхода считает неправомерным.
По мнению общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО", принятая судами редакция п. 4.2.1 не соответствует п. 3.9 Правил учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 в„– 961 (далее - Правила учета газа).
Заявитель жалобы также находит необоснованным утверждение суда о том, что объем газа, поставляемого по договору, определяется по приборам учета, указанным в приложении в„– 2 в редакции поставщика; ссылки на письмо общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" от 25.08.2014 в„– 12755 и акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, представленные обществом "НОВАТЭК-Челябинск", - несостоятельными.
Общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" также ссылается на то, что суд апелляционной инстанции, делая вывод, что спор сторон о порядке оплаты за газ (п. 5.5.2 договора) уже разрешен сторонами в дополнительном соглашении 1/14 к договору на поставку и транспортировку газа от 16.10.2014 в„– 3-01-26-4983, не учел различие редакций.
В письменных пояснения общество "НОВАТЭК-Челябинск" просит оставить оспариваемые судебные акты без изменения.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.
Как следует из материалов дела и установлено судами при рассмотрении спора, общество "НОВАТЭК-Челябинск" является поставщиком природного газа, общество "Газпром газораспределение Челябинск" является газораспределительной организацией, осуществляющей оказание услуг по транспортировке газа, общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" - покупателем газа.
Обществом "НОВАТЭК-Челябинск" в адрес общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" направлен проект договора на поставку и транспортировку газа от 16.10.2014 в„– 3-01-26-4983.
Письмом от 11.11.2014 общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" возвратило в адрес общества "НОВАТЭК-Челябинск" указанный проект договора с протоколом разногласий от 05.11.2014.
Письмом от 04.12.2014 общество "НОВАТЭК-Челябинск" возвратило протокол разногласий от 05.11.2014, сообщив, что договор является заключенным.
Письмом от 24.12.2014 истец повторно направил обществу "НОВАТЭК-Челябинск" протокол разногласий от 05.11.2014.
Недостижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора послужило основанием для обращения общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" в арбитражный суд с рассматриваемым иском.
В кассационной жалобе общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" заявляет доводы исключительно в части принятой судами редакции п. 2.5, 4.1, 4.2.1, 5.5.2, Приложений в„– 1 и в„– 2 к договору в соответствующих частях по указанным выше основаниям.
Проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке ст. 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.
Положениями ст. 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность передачи преддоговорного спора на рассмотрение суда.
Согласно п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В силу п. 1 ст. 422 названного Кодекса договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Абзац 2 п. 2.5 принят судами в следующей редакции: "Местом приема-передачи газа от ГРО покупателю является граница раздела балансовой принадлежности газопроводов общества "ЗЭМЗ" и газопроводов покупателя по каждому объекту (точке) подключения, указанному в приложении в„– 1".
Как верно отмечено судами, вопреки доводам общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО", изложенным в кассационной жалобе, приложение в„– 1 в редакции, утвержденной судом, не нарушает прав истца, поскольку в данной редакции указанного пункта договора, как и в редакции заявителя, точкой подключения является общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО".
Согласно редакции пункта 4.1, предложенной поставщиком и принятой судами: "Количество поставляемого газа (объем) определяется по контрольно-измерительным приборам поставщика, установленным на узле учета газа, а в случае их отсутствия или неисправности по контрольно-измерительным приборам покупателя, с увеличением на величину погрешности измерения расхода, определенную пунктом 4.7 Договора".
Истец предложил изложить данное условие договора в следующей редакции:
"Количество поставляемого газа (объем) определяется по контрольно-измерительным приборам покупателя, установленным в месте приема-передачи покупателя, а в случае их отсутствия или неисправности по контрольно-измерительным приборам, установленным на газопотребляющем оборудовании".
Принимая данный пункт в редакции общества "НОВАТЭК-Челябинск", суды исходили из ее соответствия пункту 23 Правил поставки газа, согласно которому при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.
Таким образом, исходя из содержания данной нормы, объем переданного газа учитывается по средствам измерения поставщика, а при их отсутствии или неисправности определяется по узлу учета покупателя.
Суды также приняли во внимание, что в соответствии с п. 7.1 ГОСТ Р 8.741-2011 "Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Объем природного газа. Общие требования к методикам измерений" (утвержден и введен в действие Приказом Росстандарта от 13.12.2011 в„– 1061-ст) пределы допускаемой относительной погрешности измерений объема природного газа, при значениях объемного расхода газа, приведенного к стандартным условиям, составляют: менее +/- 3,0%.
Пункт 4.2, регламентирующий порядок учета газа, истец предложил изложить в следующей редакции:
"При обнаружении неисправности поставщиком в ходе проведения проверки правильности работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений под периодом неисправности понимается период с момента возникновения неисправности, подтвержденной распечаткой с корректора, до даты ее устранения, подтвержденной Актом проверки, составленным сторонами. Если подтвердить момент возникновения неисправности не представляется возможным, то за начало периода неисправности принимается 1 (первое) число месяца, в котором обнаружена неисправность".
В соответствии с предложенной поставщиком и принятой судами редакцией данного пункта:
"При отсутствии приборов учета газа (на период их отсутствия), а также при неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, по которым производится определение количества поставленного газа, а также при отсутствии действующего поверительного клейма и отсутствии надлежащим образом установленной пломбы поставщика на запорном устройстве обводной (байпасной) линии объем поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок или иным согласованным сторонами способом и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, отсутствии клейма или пломбы поставщика, отсутствия приборов учета газа, исходя из 24 часов работы их в сутки.
Факт неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, отсутствия действующего поверительного клейма и отсутствия пломбы поставщика, а также факт отсутствия приборов учета удостоверяется актом проверки приборов учета (далее - Акт проверки), подписываемым поставщиком и покупателем. При уклонении покупателя от подписания Акта проверки, акт подписывается поставщиком и ГРО с отметкой об отказе покупателя от подписания Акта проверки".
Принимая пункт 4.2 в редакции поставщика, суды обоснованно исходили из того, что редакция, предложенная обществом "НОВАТЭК-Челябинск", соответствует положениям пункта 23 Правил поставки газа.
Пункт 4.2.1 истец просил исключить из текста договора, так как данный пункт в редакции покупателя изложен в пункте 4.2 договора.
Принимая п. 4.2.1, суды пришли к верному выводу о его соответствии п. 3.9 Правил учета газа, согласно которому при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.
При этом судом апелляционной инстанции обоснованно не принят довод общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" об отклонении приложения в„– 2 к договору в части указания на приборы учета покупателя, поскольку в данном случае подлежит применению п. 23 Правил поставка газа.
Общество "НОВАТЭК-Челябинск" предложило следующую редакцию пункта 5.5.2 договора:
"Оплата за поставляемый газ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5.6 договора, осуществляется в следующем порядке:
- 35 процентов плановой стоимости месячной поставки газа вносится в срок до 18-го числа месяца поставки и транспортировки газа на расчетный счет поставщика;
- 50 процентов плановой стоимости месячной поставки газа вносится в срок до последнего числа месяца поставки и транспортировки газа на расчетный счет поставщика. Если последнее число месяца приходится на выходной или праздничный день, то оплата осуществляется в последний рабочий день этого месяца;
- Окончательный платеж за поставленный газ осуществляется покупателем в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки и транспортировки газа, и рассчитывается как разница между фактической стоимостью газа по договору, определенной в товарной накладной ТОРГ в„– 12 на газ, и вышеназванными платежами, предусмотренными настоящим пунктом Договора".
В свою очередь покупатель предложил изложить данный пункт в редакции, согласно которой "оплата за поставляемый газ вносится в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки и транспортировки газа, на расчетный счет поставщика".
Правомерность принятия п. 5.5.2 договора в указанной редакции общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" обосновывало тем, что оно осуществляет поставку тепловой энергии бюджетным учреждениям, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, и населению. Доля поставки тепловой энергии вышеуказанным абонентом, как следует из содержания искового заявления, составляет более 50 процентов. Таким образом, общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" ссылается на отсутствие финансовой возможности оплачивать газ в месяц поставки, так как в соответствии с договором на теплоснабжение оплата тепловой энергии абонентами осуществляется до 15 числа месяца, следующего за расчетным.
Порядок расчетов за природный газ, утвержденный постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 в„– 294, устанавливает правила расчетов за природный газ между поставщиками природного газа независимо от их организационно-правовой формы и потребителями (юридическими лицами) природного газа.
Согласно п. 3 Порядка расчетов за природный газ, утвержденный постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 в„– 294 (в редакции, действовавшей на момент принятия решения суда), оплата потребителями природного газа на территории Российской Федерации осуществляется в следующем порядке:
35 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;
50 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца;
фактически потребленный в истекшем месяце природный газ с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за природный газ в расчетном периоде, оплачивается в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления природного газа за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.
Принимая пункт 5.5.2 в редакции поставщика, суды пришли к выводу о его идентичности п. 3 указанного Порядка.
При этом судами учтено, что положения Порядка не применяются в отношении государственных (муниципальных) учреждений, казенных предприятий, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, если предварительная оплата коммунальных услуг не установлена в договоре управления многоквартирными домами, а также в отношении организаций, осуществляющих поставку тепловой энергии указанным потребителям, если доля поставки тепловой энергии в общем объеме поставляемых указанными организациями товаров и услуг составляет более 75 процентов (п. 5).
В указанных правоотношениях общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" является организацией, осуществляющей поставку тепловой энергии указанным потребителям, и, соответственно, именно оно располагает информацией о том, какова доля поставки тепловой энергии указанным потребителя в общем объеме поставляемых ею товаров и услуг, в связи с чем на ответчике, если он полагает, что подпадает под исключение, предусмотренное п. 5 Порядка расчетов, лежит право представления соответствующих документов, подтверждающих право на расчеты в порядке ином, нежели предусмотрено п. 3 данного Порядка.
Между тем, суды пришли к выводу об отсутствии в материалах дела достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что доля поставки тепловой энергии в общем объеме составляет более 75 процентов.
При этом также следует учесть, что в протоколе разногласий от 05.11.2014 к договору в„– 3-01-26-4983 общество "ЗЭМЗ-Энерго", предлагая внести изменения в редакцию п. 5.5.2 данного договора, указывало на то, что доля его поставки тепловой энергии потребителям, относящимся к вышеназванным категориям, составляет 50 процентов.
При таких обстоятельствах, вывод судов о том, что отсутствуют доказательства, подтверждающие отнесение истца к субъектам, указанным в п. 5 Порядка расчетов за природный газ, является обоснованным.
Ссылка общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" на дополнительное соглашение от 28.10.14 к договору поставки тепловой энергии в паре и горячей воде от 01.10.2014, заключенному между обществом "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" (поставщик) и муниципальным унитарным предприятием "Коммунальные сети ЗГО" (покупатель), являлась предметом исследования суда апелляционной инстанции и судом дана надлежащая правовая оценка.
Довод общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" о неверной оценке того обстоятельства, что спор сторон о порядке оплаты за газ уже разрешен сторонами в дополнительном соглашении 1/14 к договору на поставку и транспортировку газа от 16.10.2014 в„– 3-01-26-4983, отклоняется судом кассационной инстанции. Исходя из текста искового заявления и сути разногласий, возникших по поводу пункта 5.5.2 договора, общество "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" не согласно ни с редакцией этого дополнительного соглашения в„– 1/14 (которая также предусматривает авансовый платеж), ни с редакцией поставщика, соответствующей п. 3 Порядка расчетов за природный газ, то есть в принципе не согласно с порядком расчетов, предусматривающим авансовый платеж, и предлагало иной порядок расчета - в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.
Между тем, судами установлено, что порядок расчета, предложенный ответчиком, в рассматриваемом случае полностью соответствует пункту 3 Порядка расчетов за природный газ, утвержденный постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 в„– 294 (ред. от 19.06.2014).
При таких обстоятельствах вывод судов о принятии пункта 5.5.2 договора в редакции общества "НОВАТЭК-Челябинск" является обоснованным.
Согласно ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов первой и апелляционной инстанций судом кассационной инстанции являются нарушение норм материального или процессуального права, а также несоответствие выводов суда установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся доказательствам.
При этом в соответствии с ч. 1 ст. 286 Кодекса арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов судов первой и апелляционной инстанций исходя из доводов кассационной жалобы и отзыва на нее.
Вместе с тем доводы кассационной жалобы не могут быть положены в основу отмены обжалованных судебных актов, поскольку заявлены без учета норм ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исключивших из полномочий суда кассационной инстанции установление обстоятельств, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешение вопросов достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, а также переоценку доказательств, которым уже была дана оценка судом первой или апелляционной инстанции.
Суд кассационной инстанции не вправе переоценивать доказательства и устанавливать иные обстоятельства, отличающиеся от установленных судами нижестоящих инстанций, в нарушение своей компетенции, предусмотренной ст. 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 в„– 13031/12).
Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом кассационной инстанции не установлено.
Поскольку при подаче кассационной жалобы обществу "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины до окончания кассационного производства, государственная пошлина подлежит взысканию с заявителя в доход федерального бюджета в сумме 3 000 руб. (п. 12 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).
С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба общества "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" - без удовлетворения.
Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 14.03.2016 по делу в„– А76-8358/2015 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2016 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" - без удовлетворения.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЗЭМЗ-ЭНЕРГО" в доход федерального бюджета 3000 руб. госпошлины за рассмотрение кассационной жалобы.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий
Е.Г.СИРОТА

Судьи
А.Д.ТИМОФЕЕВА
Л.Н.ЧЕРЕМНЫХ


------------------------------------------------------------------